۲۹۱۲پ

Sample analysis of banksʹ civil partnership agreements

كارشناسي ارشد

حقوق خصوصي

دانشگاه پيام نور تهران جنوب

۱۳۹۷

۱۳۹۷/۶/۲۴

خوب

۱۲۷ص.

محمودي ، اصغر

سلطان احمدي ، جلال

۱۰۷-۱۰۹

Participation, Distribution, Distribution of profit an losses, Profit Margin, Islamic Banking

عقد مشاركت مدني از جمله عقود اسلامي مهمي است كه در الگوي بانكداري اسلامي در راستاي اعطاي تسهيلات مورد استفاده قرار ميگيرد، كه در حالت ايده آل آن، بانك به جاي دريافت سود ثابت و قطعي با تامين تمام يا قسمتي از سرمايه لازم در يك فعاليت اقتصادي با مشتري شريك مي شود. مطابق احكام مربوط به عقد شركت سود و زيان فعاليت احتمالي و متاثر از عوامل متعددي بوده و ميزان آن متغير است و كليه شركاء در سود و زيان ناشي از فعاليت سهيم هستند به اين معنا كه در صورت سوددهي اين سود مابين شركاء تقسيم خواهد شود و در صورت ورود زيان، كليه شركاء نسبتي از ضرر را متحمل خواهند شد. با اين حال در رويه ي عملي بانك ها در قالبهاي قراردادي خود شروطي را درج مي نمايند كه در آن سهم بانك از سود هميشه ثابت و از پيش تعيين شده بوده و هرگونه ضرر و زياني بر عهده ي شريك است. در نتيجه اشاعه در سود و زيان به عنوان ركن اساسي عقد شركت مفقود است. جدا از اينكه شروط مذكور از منظر مباني فقهي و حقوقي ناعادلانه بوده و انطباقي با مفهوم شركت ندارد، تحليل قصد مشترك طرفين حكايت از آن دارد كه اراده ي واقعي طرفين منطبق با اراده ي ظاهري نبوده و خواست بانك و مشتري از انعقاد قرارداد، تحقق مشاركت و پايبندي به آثار ناشي از آن ماهيت نيست بلكه طرفين صرفا به جهت الزامات ساختاري حاكم بر نظام بانكي ناگزير از امضاي قرارداد هستند، در نتيجه فقدان، قصد عقد شركت حاكميتي در روابط طرفين نداشته و معامله ي صورت گرفته ربوي بوده و از نظر وضعيت حقوقي باطل است. برون رفت از اين وضعيت مستلزم فاهم ساختن ساختار لازم براي اجراي قواعد بانكداري اسلامي از طريق اصلاح قوانين و تبين دقيق مفهوم پول و بهره است.

۱۳۹۸/۲/۹

52687